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目录1

导论 投资者权益保护：一个紧迫而重大的课题1

一、投资者权益保护问题的提出1

二、中国资本市场的困境凸显投资者权益保护法律制度的缺失3

三、投资者保护法律制度研究的基本任务和方法8

四、投资者保护研究的基本框架和内容10

第一章 论投资者权益12

一、投资与证券投资的法律分析12

（一）投资的法定涵义及行为特征12

（二）证券投资的法律概念与具体形态15

二、投资载体：证券与投资工具17

（一）证券的一般分类17

（二）各国《证券法》关于证券的概念与分类19

（三）各国定义证券的共性与趋势29

三、投资主体：投资者31

（一）投资者的一般分类31

（二）投资实践中关于投资者的分类32

四、投资者权益：概念、分类与基本制度36

（一）权益的基本概念37

（二）权益的基本分类与投资者合法权益39

（三）投资者权益的基本制度40

五、投资者在资本市场的基本法律关系41

（一）与上市公司的法律关系41

（二）与证券公司的法律关系42

（三）与中介机构的法律关系44

（四）与证券交易所的法律关系45

（五）与证券登记结算机构的法律关系45

（七）与证券监管机构的法律关系47

（六）与投资者保险机构的法律关系47

（一）确定投资者权益的法律依据和相关学说48

六、确定投资者权益的法律依据及基本权益48

（二）投资者的基本权益50

（三）投资者基本权益的特征57

七、投资者权益的性质：综合权益说58

（一）物权（所有权）59

（二）债权60

（三）社员权61

（四）受益权62

（五）综合权利说62

（一）直接投资63

（二）证券投资63

八、投资者权益的扩张历程63

（三）有组织市场65

（四）投资合同65

（五）跨境交易66

九、投资者权益的变动66

（一）投资者权益的取得66

（二）投资者权益的消灭67

（三）投资者权益的变更68

（四）投资者权益变动的法律事实68

十、研究投资者权益的价值69

（一）投资者是资本市场主体69

（二）投资者是公司的主权者70

（三）中国正经历公司化与证券化历程71

一、投资者权益保护的由来及其基本学说72

（一）投资者保护问题的由来72

第二章 论投资者保护的法理72

（二）为什么保护投资者权益：主要学说74

（三）基本结论80

二、投资者保护的法理基础80

（一）法理基础之一：公平81

（二）法理基础之二：公正82

（三）法理基础之三：公开82

（四）法理基础之四：安全84

（五）法理基础之五：效率85

三、投资者权益保护的概念、保护机制以及保护哲学86

（一）投资者权益保护的法律概念86

（二）投资者权益保护机制：基本学说87

（三）投资者权益保护的监管哲学：信息披露与实质审核94

（二）成文法源97

四、投资者权益保护的法源97

（一）法源的分类97

（三）自治法源100

（四）不成文法源101

五、投资者保护法：概念、内容与体系102

（一）投资者保护法的概念102

（二）投资者保护法的法律体系102

（三）投资者权益法：直接保护的法律制度104

（四）投资者保护法：间接保护的法律制度105

六、投资者保护法的性质与结构107

（一）投资者保护法的性质107

（二）投资者保护法的结构与层次110

七、投资者保护的基本原则111

（一）投资者保护法的性质决定基本原则111

（二）投资者权益保护的基本原则114

（一）股东平等原则与投资者保护129

八、投资者权益保护中的几个理论问题129

（二）资本多数决原则与投资者保护131

（三）公司的社会责任与投资者保护132

（四）公司法律与证券法律的冲突与协调134

（五）投资者保护的公法保护与私法保护136

（六）强制性法律规范与任意性法律规范137

（七）投资者保护中的政策与法律138

九、投资者保护的主要机制与体系139

（一）自我保护140

（二）自律监管140

（四）行政保护141

（五）司法保护141

（三）立法保护141

（六）社会监督与法制环境142

十、投资者权益保护的价值143

（一）投资者保护和证券市场发展143

（二）投资者保护和公司价值146

（三）投资者保护和金融稳定148

（四）投资者保护和经济增长151

第三章 投资者保护的公司法律制度152

一、《公司法》与中小投资者权益保护152

（一）《公司法》价值功能体现为安全、效率和公平152

（二）《公司法》的基本原则是保护投资者尤其是中小投资者的合法权益153

（三）《公司法》的调整关系以股东（即投资者）为核心154

（四）《公司法》通过利益平衡机制实现中小投资者的合法权益保护154

（五）《公司法》的强制性为中小投资者合法权益提供了保证155

二、股东权益与投资者保护156

（一）实体法上的特别保护159

三、中小股东权益保护的主要机制159

（二）程序法上的特别保护161

（三）我国《公司法》对中小股东的特别保护及其完善162

四、公司章程与投资者保护164

（一）公司章程的概念和性质164

（二）公司章程具有限制或扩张股东权利的效力166

（三）我国法律对章程规制的现状及完善169

五、公司治理与投资者保护170

（一）公司治理的基本模式170

（二）各国公司治理基本情况和最新发展动态175

（三）我国公司治理与投资者保护180

六、控股股东的诚信义务与投资者保护196

（一）控股股东和控股股东义务的定位197

（二）控股股东诚信义务的基本内涵201

（三）公司人格的否认与投资者保护204

七、董事制度与投资者保护206

（一）董事与董事行为206

（二）董事的忠实义务和注意义务209

（三）我国原《公司法》关于董事制度的缺陷及新《公司法》的改进之道214

八、关联交易制度与投资者保护216

（一）关联交易制度与投资者保护的关系216

（二）主要国家对关联交易的法规217

（三）我国关联交易的《公司法》规制的改善224

九、股东投票制度与投资者保护228

（一）股东投票制度与投资者保护的关系228

（二）书面投票制度230

（三）网络投票制度233

（四）征集投票权235

十、股东诉讼制度与投资者保护245

（一）股东个人诉讼246

（二）股东代表人诉讼247

（三）股东派生诉讼248

十一、股利分配制度与投资者保护252

（一）股东的股利分配请求权及要件252

（二）国外股利分派的法律规制253

（三）我国股利分配政策的改善之道256

十二、从投资者保护看《公司法》修订258

（一）正确把握《公司法》的性质是修订《公司法》的前提259

（二）树立正确的《公司法》理念，有效保护投资者260

权益260

（三）进一步规范和明晰股东的实体与程序权益260

（四）强化控股股东、董事及管理层的诚信责任，完善公司治理262

（五）建立公司人格否认制度，强化关联交易的法律规则263

（六）强化公司行为立法，规范公司利益冲突264

（七）强化股份自由转让原则，建立多层次股份转让市场265

（八）强化公司法律责任，完善公司诉讼机制266

第四章 投资者保护的证券法律制度270

一、《证券法》与投资者保护270

二、证券发行上市制度与投资者权益保护272

（一）美国的证券发行和上市制度272

（二）我国证券发行和上市制度274

（三）两种发行和上市制度在保护投资者权益方面的比较分析275

三、证券交易制度与投资者权益保护278

（一）内幕交易和投资者权益保护279

（二）市场操纵与投资者权益保护284

四、证券监管体制与投资者权益保护289

（一）证券监管模式与投资者权益保护289

（二）我国政府监管与投资者权益保护290

（三）自律组织与投资者权益保护295

五、信息披露制度与投资者权益保护298

（一）信息披露与投资者保护的关系298

（二）信息披露制度的基本原则302

（三）美国的信息披露制度及其对投资者的保护304

（四）我国信息披露制度及其对投资者的保护308

六、证券经营机构法律制度与投资者权益保护313

（一）证券公司的概念313

（二）证券公司侵犯投资者权益的具体表现316

七、反欺诈制度321

（一）美国证券法中的反欺诈制度及其对投资者的保护321

（二）我国证券法中的反欺诈制度及其对投资者的保护326

八、公司收购中投资者保护制度330

九、从投资者保护看《证券法》改革336

（一）正确把握证券与证券交易的法律性质是明确《证券法》宗旨的前提337

（二）认真研究《证券法》的基本性质是修订工作的基础341

（三）适当扩大《证券法》调整范围，扩展《证券法》的生存空间344

（四）建立和完善证券市场风险分担机制，保障证券交易安全和投资者的合法权益349

（五）强化上市公司主体地位，提高市场竞争力354

（六）明确证券交易所法律地位，扩大证券公司经营自主权，切实强化证券市场自律功能356

（七）规范政府监管行为，提高市场监管效率，增强我国证券市场竞争力362

（八）协调与其他法律法规的关系，避免法律冲突365

（九）建立科学、合理、有效的证券执法机制366

第五章 投资者保护的中介机构法律制度369

一、中介机构法律制度与投资者权益保护370

二、会计师事务所与注册会计师法律制度372

（一）注册会计师与投资者相关的法定业务行为373

（二）注册会计师相关业务行为分析381

（三）注册会计师的法定业务标准384

（四）注册会计师的法律责任制度387

（五）西方主要发达国家关于注册会计师法律责任的规定比较394

（六）会计师事务所及其注册会计师损害投资者权益的主要违法违规行为及其完善措施404

（七）美国后“安然”时代对中国证券市场注册会计师业的影响与启示408

三、律师事务所与律师法律制度411

（一）律师事务所及其律师从事证券业务的范围411

（二）律师事务所及其律师的法律责任制度414

（三）律师从事证券法律业务的法定执业标准416

（四）律师事务所及其律师损害投资者权益的主要违法违规行为及监管措施的完善419

四、资产评估机构及其评估师法律制度422

（一）资产评估机构及其从业人员的发展现状与法律责任422

（二）美国资产评估机构的行业准则426

（四）资产评估师从事证券业务的法定执业标准427

（三）资产评估师与投资者相关的业务行为427

（五）资产评估机构及其从业人员损害投资者权益的违法违规行为及其完善措施429

五、证券投资咨询机构法律制度430

（一）证券投资咨询机构及其法律法规430

（二）证券投资咨询机构的执业准则431

（三）证券投资咨询机构的法律责任制度432

（四）证券投资咨询机构违法违规行为的主要表现及其完善措施434

六、评级机构法律制度435

（一）债券信用评级对投资者权益保护的重要性435

（二）我国债券信用评级发展中的问题437

（三）我国有关信用评级的法律制度438

第六章 投资者保护的特别法律制度439

一、特别法律制度与投资者权益保护439

二、担保法442

（一）概述442

（二）上市公司的担保问题443

（三）证券公司的担保问题453

（四）我国对公司对外担保行为法律限制的合理性及其改善措施453

三、信托法457

（一）信托制度与我国法律体系的磨合458

（二）信托法对投资者的保护461

四、证券投资基金法464

（一）概述464

（二）证券投资基金法与信托法的关系466

（三）《证券投资基金法》关于投资者保护的特别规定467

五、破产法对投资者权益的特别保护468

（一）破产法的规定469

（二）破产法律关系当事人的范围470

（四）投资者的取回权472

（三）投资者与证券公司法律关系的性质472

（五）投资者的破产债权474

（六）建立现代破产制度，保护投资者权益477

六、证券投资者保护保险制度479

（一）其他国家实行证券投资者保险基金独立模式的492

做法492

（二）实行证券投资者保险基金附属模式国家的做法496

（三）我国建立证券投资者保护制度的意义与建议501

七、对债券投资者的特别法保护503

（一）我国债券市场的发展特点与法律法规状况503

（二）我国对国债投资者的特别法保护506

（三）我国对金融债券投资者的特别法保护508

（四）我国对企业债券投资者的特别法保护514

第七章 投资者保护的民事法律制度517

一、民法在投资者保护中的功能和作用518

二、物权法与投资者保护520

（一）物权法对投资者权益的保护途径520

（二）我国投资者权益物权法保护的主要缺陷521

（三）物权法律制度缺陷对投资者权益保护的影响523

（四）我国投资者权益物权法律保护的完善525

三、合同法与投资者保护527

（一）合同法对投资者权益特殊的保护和救济作用527

（二）合同法基本原则与投资者保护529

（三）证券交易合同纠纷的基本类型532

（四）投资者权益的合同法救济536

四、侵权行为法与投资者保护542

（一）证券领域侵犯投资者权益行为的特殊性542

（二）侵权行为法对投资者保护的特殊作用543

（三）我国证券一般侵权行为的构成要件546

（四）证券一般侵权的损害赔偿551

五、民事诉讼程序与投资者保护555

（一）民事诉讼程序对投资者保护的重要意义555

（二）我国民事案件管辖权制度与投资者保护557

（三）督促程序与投资者保护559

（四）简易程序与投资者保护560

（五）调解程序与投资者保护561

（六）集团诉讼制度与投资者保护563

（七）诉讼保全制度与投资者保护567

（八）诉讼收费制度与投资者保护569

第八章 投资者保护的刑事法律制度570

一、刑事法律在投资者保护中的功能与作用570

（一）刑事法律是投资者的保护法570

（二）刑法多层次和全方位保护投资者572

（三）刑法保护投资者的特点574

（四）投资者保护在我国刑法中的具体体现576

二、财产犯罪与投资者保护577

（一）财产犯罪577

（二）盗窃罪578

（三）诈骗罪580

（四）侵占罪582

（五）职务侵占罪583

（六）挪用资金罪585

三、公司犯罪与投资者保护587

（一）公司犯罪587

（二）单位犯罪595

（三）资本犯罪598

（四）信息披露犯罪600

（五）妨害清算罪604

（六）公司贿赂型犯罪606

四、证券犯罪与投资者保护609

（一）证券犯罪609

（二）伪造、变造股票、公司、企业债券罪614

（三）擅自发行股票、公司、企业债券罪615

（四）内幕交易、泄漏内幕信息罪616

（五）编造并传播证券、期货交易虚假信息罪617

（六）欺诈客户的犯罪618

（七）操纵证券、期货交易价格罪619

五、完善刑事法律制度，打击资本市场犯罪620

（一）完善立法，惩治犯罪620

（二）协调法律之间冲突621

（四）强化刑事责任，综合抗制犯罪623

（三）加强保护私有产权的立法理念623

第九章 投资者保护的行政法律制度625

一、行政法律制度与投资者保护626

（一）行政法制度规范、监督和保障行政主体行使职权627

（二）行政法制度维护证券市场的健康运行627

（三）行政法制度直接保障投资者的合法权益627

二、行政组织法与证券监管机构的性质及职权630

（一）证券监管机构的产生630

（二）证券监管机构的法律地位、功能定位及监管目标选择631

（三）证券监管机构的权力运作机制634

（四）证券监管的基本理念639

（五）证监会是否具有行政组织法意义上的行政主体资格及其改革641

三、证券市场自律组织作为委托授权机构与投资者保护647

（一）证券业协会作为委托授权机构647

（二）证券交易所作为委托授权机构649

（三）证券监管机构与委托授权机构的关系652

四、行政许可法与证券审批行为654

（一）行政许可第三人的概念内涵656

（二）对行政许可第三人进行赔偿的特殊性658

（三）证监会对行政许可第三人——投资者赔偿的情形658

五、行政规章制定与投资者保护661

（一）规章和证券规章的一般理论661

（二）证券规章制度制定的原则和标准672

（三）中美证券规章制定程序比较研究679

（四）我国证券法规规章中关于投资者保护的规定689

六、行政裁决与投资者保护693

（一）证券行政处罚和行政裁决程序693

（二）证券行政处罚程序的当事人及其权利701

（三）听证制度704

（一）行政实体权利与程序权利的关系710

七、行政程序法与行政相对人权利710

（二）证券行政相对人的程序性权利713

八、行政信息公开法与投资者保护721

九、行政诉讼法与投资者保护726

（一）证券行政诉讼案件的审查标准726

（二）我国证券行政诉讼制度的缺陷730

十、对证券监管机构的行政监督制度733

（一）立法监督733

（二）司法监督735

（三）行政监督737

（四）公众和社会舆论监督738

（五）内部监督制约机制739

（一）现存问题741

十一、我国证券监管机构的存问题与法律对策741

（二）法律对策746

第十章 投资者权益的法律救济制度752

一、投资者的法律救济概述752

（一）司法保护在保护投资者权益体系中的作用753

（二）投资者司法保护的核心——诉权756

（三）中外证券市场对投资者司法保护的比较758

二、投资者的民事司法保护761

（一）中国证券民事赔偿制度概述762

（二）关于最高人民法院《若干规定》的案例分析764

（三）对投资者民事诉权范围的探讨772

（四）诉讼方式的选择——集团诉讼的可行性分析780

三、投资者的行政司法保护785

（一）司法审查制度对投资者的保护785

（二）我国证券行政诉讼实施中的几个问题788

（三）投资者在证券行政诉讼中的诉权790

（四）抽象行政行为的可诉性792

四、投资者的刑事司法保护794

（一）证券刑事诉讼与投资者权益保护794

（二）证券犯罪的侦查798

（三）证券犯罪的起诉802

（四）证券犯罪在审判中的界定805

五、投资者司法保护中的制度问题分析812

（一）证券司法的独立性813

（二）证券司法中的程序正义815

（三）证券司法中的执行816

（四）先例判决与司法解释823

（五）证券司法中的司法人员825

（六）检察院在证券司法中的职能拓展827

（七）证券纠纷的仲裁解决机制831

第十一章 投资者保护的法制进程849

一、英国投资者保护的法制进程850

（一）投资者（股东）受法律保护的“粗放”时期：1939年以前850

（二）着眼于投资者个人权益法律保护时期：1939～1986853

（三）以制定法为后盾的自律体制下的投资者权益保护时期：1986～2000857

（四）投资者保护监管体系的高度集中时期：2000年后859

二、美国投资者保护的法制进程864

（一）没有全国统一的专门的投资者保护法律的时期：1933年以前864

（二）以投资者保护为出发点的联邦统一立法：20世纪30年代至60年代865

（三）投资者法律保护的进一步强化：20世纪70年代至90年代873

（四）从源头上保护投资者利益：2000年后875

三、德国投资者保护的法制进程885

（一）投资者保护的商人法阶段：19世纪中叶至第二次世界大战前886

（二）投资者保护的企业法阶段：第二次世界大战至20世纪60年代末888

（三）投资者保护的经济全球化阶段：20世纪70年代至今889

四、日本投资者保护的法制进程898

（一）投资者保护制度不健全的经济起步时期：1945年以前899

（二）投资者保护制度逐步健全的经济起飞与繁荣时期：1945年以后至20世纪80年代末900

（三）泡沫经济崩溃后投资者保护法律制度的进一步905

完善时期：20世纪90年代初至今905

五、中国投资者保护的法制进程914

（一）以地方和各部委法律和行政法规作为主要调节手段的投资者法律保护发展的初级阶段：1994年7月之前915

（二）以《公司法》颁布实施为标志的全国性投资者保护法制进程的进一步发展时期：1994年7月至1998年7月916

（三）以《证券法》为标志的投资者保护法律体系初步形成阶段：1999年至2004年918

（四）以“国九条”和“若干规定”为标志，投资者权益保护进入新阶段：2004年以后至今920

六、国际性组织：投资者保护的国际趋势928

（一）全球公司治理运动与投资者保护929

（二）《OECD公司治理原则》：以保护投资者权益为核心929

（三）《IOSCO证券监管的目标与原则》：以保护投资者为目标932

（四）《欧洲公司条例》：加强欧盟国家公司法的协调934

七、基本结论934

第十二章 投资者保护的法律文化分析937

一、法律文化的比较分析937

（一）法律文化的涵义938

（二）不同法律文化的差异性分析939

（三）不同法律文化的互动性分析943

（四）法律文化对证券投资者权益保护的影响949

二、诚信文化：投资者权益保护的伦理基础951

（一）诚信与诚信文化的涵义952

（二）诚信文化对投资者权益保护的价值956

三、股权文化：投资者权益保护的运行理念963

（一）何谓股权文化？963

（二）股权文化在我国的兴起与意义966

（三）股权文化在我国的发展路径969

四、监管文化：投资者权益保护的外在屏障974

（一）监管文化的意义974

（二）制度层面的监管文化构建975

五、公司治理文化：投资者权益保护的内在屏障983

（一）公司治理文化的界定984

（二）法律文化影响公司治理模式选择984

（三）公司治理文化中的独立董事制度合理性之争989

六、投资文化：投资者权益保护的自我屏障993

（一）我国投资者弱风险意识的文化根源994

（二）私有权利保护观念缺位阻滞了证券投资998

（三）投资的非专业性、非理性阻滞了投资者的决策能力1001

七、司法文化：投资者权益保护的程序理念1003

（一）司法文化的传统性与非讼机制的选择1004

（二）司法文化的现代性与诉讼机制的运行1013

八、制度与文化：让法律制度推动文化建设1015

结论：投资者有效保护的法律制度安排1017

一、投资者权益保护的法律制度1017

二、我国证券法律制度的评价与建议1021

三、我国公司法律制度的评价与建议1023

四、我国中介机构法律制度的评价与建议1025

五、我国特别法律制度的评价与建议1027

六、我国民事法律制度的评价与建议1029

七、我国刑事法律制度的评价与建议1030

八、我国行政法律制度的评价与建议1032

九、我国司法救济法律制度的评价与建议1034

十、我国投资者保护法律文化的评价与建议1036

参考书目1039

后记1057